2014年高级经济师考试经济学考点十六
合同的管理和合同争议的解决
一、合同争议解决途径的选择
在市场经济条件下，由于各自的经济权益相互独立，加之客观情况经常变化，因而不可避免地会发生各种各样的权益争议，产生经济纠纷，为了保护当事人的合法权益，维持社会经济秩序，必须利用有效手段，及时处理解决这些纠纷。在我国，解决经济纠纷的途径和方式主要有仲裁、民事诉讼、行政复议、行政诉讼。
二、仲裁
(一)仲裁的概念和特征
1.仲裁的概念
仲裁是指由经济纠纷的各方当事人共同选定仲裁机构，对纠纷依法定程序作出具有约束力的裁决的活动。
2.仲裁的特征
仲裁具有三个要素或者特征：
(1)仲裁以双方当事人自愿协商为基础。
(2)仲裁由双方当事人自愿选择的中立第三者(仲裁机构)进行裁判。
(3)仲裁裁决对双方当事人都具有约束力。
(二)仲裁的适用范围
根据《仲裁法》的规定，平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。
下列纠纷不能提请仲裁：
(1)关于婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷;
(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。
下列仲裁不适用于《仲裁法》，不属于《仲裁法》所规定的仲裁范围，而由别的法律予以调整：
(1)劳动争议的仲裁;
(2)农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷的仲裁。
(三)仲裁的基本原则
1.自愿原则。当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。
2.依据事实和法律，公平合理地解决纠纷的原则。仲裁要坚持以事实为根据，以法律为准绳的原则，在法律没有规定或者规定不完备的情况下，仲裁庭可以按照公平合理的一般原则来解决纠纷。
3.独立仲裁原则。仲裁机关不依附于任何机关而独立存在，仲裁依法独立进行，不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉。
4.一裁终局原则。仲裁实行一裁终局的制度，即仲裁庭作出的仲裁裁决为终局裁决。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。
(四)仲裁机构
仲裁机构包括仲裁委员会和仲裁协会。
1.仲裁委员会
仲裁委员会是有权对当事人提交的经济纠纷进行审理和裁决的机构。仲裁委员会由主任1人、副主任2-4人和委员7-11人组成。仲裁委员会的主任、副主任和委员由法律、经济贸易专家和有实际工作经验的人员担任。仲裁委员会的组成人员中，法律、经济贸易专家不得少于2/3。仲裁委员会从公道正派且符合一定专业条件的人员中聘任仲裁员。
仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立，也可以根据需要在其他设区的市设立，不按行政区划层层设立。仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系。仲裁委员会之间也没有隶属关系。
2.仲裁协会
中国仲裁协会是社会团体法人。
(五)仲裁协议
1.仲裁协议的概念
仲裁协议是指双方当事人自愿把他们之间可能发生或者已经发生的经济纠纷提交仲裁机构裁决的书面约定。仲裁协议应以书面形式订立。口头达成仲裁的意思表示无效。
2.仲裁协议的内容
(1)请求仲裁的意思表示;
(2)仲裁事项;
(3)选定的仲裁委员会。
【解释】最初订立的仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或约定不明确的，可以补充协议;无法达成协议的，仲裁协议无效。
3.仲裁协议的效力
仲裁协议一经依法成立，即具有法律约束力。仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。
(六)仲裁裁决
1.仲裁不实行级别管辖和地域管辖，仲裁委员会应当由当事人协议选定。
2.仲裁庭可以由3名仲裁员或者1名仲裁员组成。由3名仲裁员组成的，设首席仲裁员。当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员，第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。
3.仲裁员有下列情形之一的，必须回避，当事人也有权提出回避申请：(1)是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属;(2)与本案有利害关系：(3)与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的：(4)私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。
4.仲裁应当开庭进行。
5.仲裁不公开进行。
【解释】仲裁不对社会公开，不允许群众旁听，也不允许记者采访和报道。当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家机密的除外。
6.当事人申请仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后反悔的，可以根据仲裁协议申请仲裁。
7.仲裁庭在作出裁决前，可以先行调解。调解书与裁决书具有同等法律效力。调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力。在调解书签收前当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。
8.裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。裁决书自作出之日起发生法律效力。
9.当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的，另一方当事人可以依照《民事诉讼法》的有关规定向人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。