39.乙公司擅自对甲公司借给其使用的一台机器转让给丙公司。对此，下列说法正确的是( )。
A.若乙公司以自己的名义将机器转让给丙公司，乙公司、丙公司之间的合同属于效力待定的合同
B.若乙公司以甲公司的名义将机器转让给丙公司，乙公司的行为属于无权代理行为
C.丙公司可因善意取得而取得该机器的所有权
D.丙公司不能取得该机器的所有权
【真题解析】
本题所考查的考点比较多，包括效力待定合同、无权代理和善意取得。效力待定合同是指欠缺有效要件，能否发生法律效力尚未确定，有待有权人追认或拒绝来确定是否有效的合同。效力待定合同的特征是：第一，合同虽已成立，但欠缺有效要件--当事人具有缔约能力的要件，合同效力不确定，既非无效，也非有效。第二，合同效力的确定取决于有权人的行为。有权人予以追认，则合同发生效力;有权人不予追认或拒绝的，则合同归于无效。效力待定合同的种类包括：(1)限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同。限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同属于效力待定的合同，经法定代理人追认，方可具有法律效力。相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认。法定代理人可以拒绝追认或不予表示。不予表示的，视为拒绝追认。在法定代理人追认之前，善意相对人有撤销合同的权利，但撤销应以通知的方式做出。限制民事行为能力人订立的纯获利的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认，直接发生法律效力。(2)无权代理人订立的合同。无权代理人订立的合同包括：行为人没有代理权而以他人名义订立的合同;行为人超越代理权而以被代理人名义订立的合同;行为人代理权终止后以被代理人名义订立的合同。无权代理人订立的合同为效力待定合同，经被代理人追认才对被代理人发生效力;被代理人未追认的，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人经催告未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销合同的权利，撤销应以通知的方式做出。无权代理人以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。(3)无处分权人订立的处分他人财产的合同。无处分权人订立的处分他人财产的合同，为效力待定合同。经权利人追认或无处分权人订立合同后取得处分权的，该合同有效，否则该合同无效。无权代理，是指代理人实质上没有代理权而实施的代理行为。这种代理行为具备了代理的表面特征，但"代理人"欠缺实质的代理权。无权代理主要有三种情形：(1)没有代理权的代理。没有代理权的代理，即当事人没有取得"被代理人"的委托授权，也未获得人民法院或者有关机关以指定方式授予的代理权，而以被代理人的名义实施民事法律行为。(2)超越代理权的代理。具有代理权的代理人所实施的民事法律行为。超出了他的代理权限范围。超越代理权限的部分民事法律行为，属于无权代理。(3)代理权终止后的代理。代理权终止后的代理，即获得代理权的代理人在代理权消灭之后继续实施的代理行为。由于代理权的终止，使代理人失去了"代理"的权利和资格，其"代理"行为如果未经被代理人的追认，对被代理人不产生约束力。无权代理经过被代理人追认的，转化为有权代理，其法律效果由被代理人承担。被代理人可以以积极的意思表示予以承认，也可以以行为的方式予以默认。如接受第三人的履行，或支付价款等。无权代理未经被代理人追认的，对本人不发生法律效力，应由行为人承担民事责任。善意取得，是指无权处分他人不动产或动产的让与人，在不法将不动产或动产转让给受让人以后，如果受让人在取得该不动产或动产时是出于善意，则受让人就可以依法取得该不动产或动产的所有权。善意取得应具备如下条件：第一，出让人须为无处分权人。第二，受让人受让该财产时是善意的，即受让人在受让财产时相信让与人享有处分财产的权利。第三，受让财产是以合理的价格有偿取得的;如果是通过继承、遗赠、赠与等行为取得财产的，不适用善意取得。第四，转让的财产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。学理上通常认为：法律禁止或限制流转的物，如爆炸物、枪支弹药、麻醉品、毒品等不适用善意取得;赃物、遗失物、埋藏物、隐藏物、漂流物等不适用于善意取得，但第三人如果是从出卖同类物品的公共市场上买得的除外。受让人善意取得所有权后，原所有权人因其所有权归于消灭，因此其不得要求受让人返还财产，而只能请求无处分权人赔偿损失。另外，善意受让人取得动产后。该动产上的原有权利(如抵押权等他物权)消灭，但善意受让人在受让时知道或者应当知道该权利的除外。正确答案是ABC.
40.甲公司将房屋二间租给乙公司使用。乙公司自用一问，将另一间租给丙居住，每月租金5000元。后来甲公司得知此事非常不满，遂起诉至人民法院。对此，下列说法正确的是( )。
A.乙公司有权使用和转租房屋
B.乙公司未经甲公司同意，不得将房屋转租他人
C.甲公司有权解除合同，收回房屋
D.若甲公司在租赁期内出售该二间房屋，则乙公司享有以同等条件优先购买的权利
【真题解析】
本题所考查的考点是出租合同中双方主体的权利义务。租赁合同是出租人将租赁物交付给承租人使用、收益，承租人向出租人交付租金的合同。出租财产的人称为出租人，承租财产的人称为承租人，承租的财产称为租赁物。租赁合同的内容包括租赁物的名称、数量、用途、租赁期限、租金及其支付期限和方式、租赁物维修等条款。出租人的义务包括：第一，交付租赁物。出租人应按照合同约定的标的物、时间和方式将租赁物交给承租人。第二，在租赁期间保持租赁物符合约定的用途。出租人不仅要交付符合约定用途的标的物，而且要在租赁期间保持标的物符合约定的用途。第三，除合同另有规定外，出租人应当履行租赁物的维修义务。出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用的，应当相应减少租金或延长租期。第四，出卖出租房屋时的通知义务。出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。承租人的义务包括：第一，按照约定期限支付租金。承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或约定不明确，当事人又不能达成补充协议的，租赁期不满一年的，应当在租赁期限届满时支付;租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付;剩余期限不满一年的，应当在租赁期届满时支付。承租人无正当理由未支付或迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。因第三人主张权利，致使承租人不能对租赁物使用、收益的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金。第三人主张权利的，承租人应当及时通知出租人。因不可归责于承租人的事由，致使租赁物部分或者全部毁损、灭失的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金。第二，按照约定的方法或租赁物的性质使用租赁物。承租人应当按照约定的方法使用租赁物。合同没有约定租赁物的使用方法或约定不明确，当事人之间就使用方法也达不成补充协议的，承租人应按照租赁物的性质使用租赁物。承租人按照约定的使用方法或租赁物的性质使用租赁物，致使租赁物受到损失的，不承担损害赔偿责任;承租人未按照约定的方法或者租赁物的性质使用租赁物，致使租赁物受到损失的，应负损害赔偿责任。第三，妥善保管租赁物。承租人应妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应承担损害赔偿责任。承租人对租赁物进行改善或增设他物，应经出租人同意，否则，出租人可以要求承租人恢复原状或赔偿损失。承租人将租赁物转租给第三人的，应经出租人同意，否则，出租人可以解除合同。承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效。第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。第四，返还租赁物。租赁期限届满，承租人应当返还租赁物。返还的租赁物应当符合按照约定或者租赁物的性质使用后的状态。承租人逾期不返还租赁物，即构成违约，须补正给付、给付违约金和逾期租金，并须承担逾期中的风险。正确答案是BCD.
41.甲公司提供一批面料给某制衣厂订制一批工作服，开工不久甲公司觉得工作服样式不够美观，遂要求制衣厂停止制作。制衣厂认为这是个无理要求，便继续使用剩下布料，按原定式样完成了订单。对此，下列说法正确的是( )。
A.制衣厂应赔偿因继续加工给甲公司造成的损失
B.甲公司应支付全部约定加工费用
C.甲公司应支付部分加工费用
D.制农厂应当及时按照甲公司的要求停止制作
【真题解析】
本题所考查的考点是加工承揽合同双方当事人的权利义务。承揽合同是指承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。完成工作的一方为承揽人，接受工作成果并支付报酬的一方为定做人。承揽包括加工、定做、修理、复制、测试、检验等工作。承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。
承揽人的主要义务包括：(1)按约定完成工作、交付工作成果。承揽人完成工作的，应当向定做人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。承揽人应按合同约定的时间、方式、数量、质量、品种等交付标的物。承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定做人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。(2)亲自完成约定的工作。除当事人另有约定外，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定做人负责;未经定做人同意的，定做人也可以解除合同。承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定做人负责。(3)及时检验、妥善保管、正当使用定做人提供的材料或物品。承揽人对定做人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定做人更换、补齐或者采取其他补救措施。承揽人不得擅自更换定做人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。承揽人应当妥善保管定做人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毁损、灭失的，承揽人应承担赔偿责任。(4)由承揽人提供材料的，承揽人应按合同约定选用材料，并接受定做方的检验。如因提供的原材料不合格而影响定做物质量，定做人有权拒收、退货或要求重作、修理、减少价款等。(5)发现定做人提供的图纸或者技术要求不合理，应及时通知定做人。(6)在工作期间应接受定做人必要的监督、检查，以保证工作适合定做人的要求。(7)对承揽的工作保密。承揽人应当按照定做人的要求保守秘密，未经定做人许可，不得留存复制品或者技术资料。(8)保证工作成果无瑕疵，并按合同约定的期限保证修复、退换有瑕疵的工作成果，但因定做人使用、保管不当造成的质量问题除外。定做人的主要义务包括：(1)验收、接受工作成果。定做人应当按照约定及时验收承揽人交付的工作成果，发现工作成果有瑕疵的，应及时通知承揽人。定做人应当按约定的地点、方式接受承揽人的交付。定做人要求变更交付地点、方式的，应承担由此多支付的费用。迟延接受或无故拒收定做物时，定做物因不可抗力而毁损灭失的，定做人应承担由此造成的损失。(2)支付酬金。定做人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定;仍不能确定的，定做人应当在承揽人交付工作成果时支付;工作成果部分交付的，定做人应当相应支付。定做人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。(3)提供材料。定做人提供材料的，定做人应当按照约定提供材料。(4)提供技术资料。定做人应当按约定提供有关技术资料、图纸、数据等。提供的资料不符合约定标准或确不合理、无法使用时，应及时解决，否则承揽人有权停止工作，并要求定做人承担损失。(5)协助承揽人工作。承揽工作需要定做人协助的，定做人有协助的义务。定做人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定做人在合理期限内履行义务，并可以顺延履行期限;定做人逾期不履行的，承揽人可以解除合同。(6)承担擅自解除合同的赔偿。定做人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。正确答案是ACD.
42.认定驰名商标应当考虑的因素包括( )。
A.相关公众对该商标的知晓程度
B.该商标的任何宣传工作的持续时间、程序和地理范围
C.该商标作为驰名商标受保护的记录
D.该商标使用的持续时间必须达到5年以上
【真题解析】
本题所考查的考点是驰名商标的认定。根据《商标法》第14条规定：认定驰名商标应当考虑下列因素：(1)相关公众对该商标的知晓程度;(2)该商标使用的持续时间;(3)该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围;(4)该商标作为驰名商标受保护的记录;(5)该商标驰名的其他因素。D选项中的5年以上限制不符合法律规定。正确答案是ABC.
43.下列作品中，属于我国着作权所称的作品有( )。
A.张某在国外某出版社出版的《论自然》
B.某公司开发的《企业管理程序》
C国务院某部颁发的《××安全管理办法》
D.某科研单位完成的《××项目科研报告》
【真题解析】
本题所考查的考点是作品的范围。根据《着作权法》第3条规定：本法所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：(一)文字作品;(二)口述作品;(三)音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品;(四)美术、建筑作品;(五)摄影作品;(六)电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品;(七)工程设计图、产品设计图、地图、示意图等同形作品和模型作品;(八)计算机软件;(九)法律、行政法规规定的其他作品。第5条规定：本法不适用于：(一)法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文;(二)时事新闻;(三)历法、通用数表、通用表格和公式。正确答案是ABD.
44.对专利纠纷第一审案件有管辖权的法院是( )。
A.省级人民政府所在地的中级人民法院
B.最高人民法院指定的中级人民法院
C.原告所在地的中级人民法院
D.被告所在地的中级人民法院
【真题解析】
本题所考查的考点是专利纠纷第一审案件的管辖。根据《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第2条规定：专利纠纷第一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖。正确答案是AB.
45.根据我国《企业破产法》的规定对债务人特定财产享有担保权的债权人，如果未放弃优先受偿权利，则对( )不享有表决权。
A.通过重整计划
B.通过和解协议
C.通过债务人财产的管理方案
D.通过破产财产的分配方案
【真题解析】
本题所考查的考点是对债务人特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利时表决权的限制。根据我国《企业破产法》第59条规定：对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权力的，对于本法第61条第l款第7项、第10项规定的事项不享有表决权。第61条规定：债权人会议行使下列职权：……(七)通过和解协议;……(十)通过破产财产的分配方案。正确答案是BD.
46.凯通公司破产申请被人民法院受理后，对其以下财产，管理人有权追回的是( )。
A.在破产案件受理l年以前，凯通公司对无财产担保的贷款债务提供质押担保而向某商业银行提交的l辆轿车
B.在破产案件受理前1年内，凯通公司放弃的对乙公司的一项债权
C.在破产案件受理前1年内，凯通公司以明显不合理的价格卖给丙公司的l栋办公楼
D.凯通公司的董事长张某为了纪念昔日辉煌而拿回家收藏的一个凯通公司的纯金招牌
【真题解析】
本题所考查的考点是管理人的取回权。《企业破产法》第34条规定：因本法第31条、第32条或者第33条规定的行为而取得的债务人的财产，管理人有权追回。第31条规定：人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：(一)无偿转让财产的;(二)以明显不合理的价格进行交易的;(三)对没有财产担保的债务提供财产担保的;(四)对未到期的债务提前清偿的;(五)放弃债权的。A、B、C三个选项均属于上述情形之一。根据第36条规定：债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回，D选项不属于此条情形。本题正确答案是ABC.