【编者按】在目前我国的建筑行业劳务市场中，劳务分包企业和劳务分包的合同管理还不成熟，施工企业不重视合同管理，对劳务合同的法律意识不强。本文针对目前在劳务分包中出现较多的问题进行了分析，并提出了一些相应的管理办法，以减少建筑劳务市场中的纠纷。
1 目前我国建筑施工领域劳务分包主要存在的问题
1.1 合同主体不符合法定要求，很多都是“包工头”直接与施工企业签订劳务合同。一个工程项目，在开工领取施工许可证时，应当提供施工企业与具有劳务分包资质企业单位之间的劳务合同，但实际情况往往是劳务公司只是一个应付国家制度的摆设，仅是被挂靠的一个皮包公司，在现场实际施工的班组仍是由“包工头”组织和管理的，且这些班组人员与劳务公司之间根本没有正规有效的用工合同。“包工头”直接与施工单位签订了合同，甚至是直接与项目部签订了合同，而且还存在“包工头”签了合同后再转手分包给其他包工头的现象，也就是再分包或转包。在这种情况下，由于“包工头”众多，市场混乱，使得发包人处于强势地位，发包人利用买方的这种强势，往往直接与“包工头”签订很不利于承包人的合同，甚至存在大量的未签合同先干活儿的现象。而承包人也一样具有强势，工人们往往在“包工头”的授意下停工闹事，利用合同漏洞讲各种条件抬高合同价格。这样一旦发生纠纷往往难以得到法律的支持，进而引起群体性事件的发生。
1.2 同中的价格条款中没有单价分析表。一个工程在实际施工中有很多道工序或工作内容，例如在住宅工程中，泥(瓦)工一般是负责基础土方的修整、基础和主体的砌筑、混凝土结构工程中的浇筑混凝土工作，而在很多分包合同中都是一个综合单价，在我国很多地区一般都是按建筑物的建筑面积为计量单位约定一个价格，而没有详细的划分挖土方是怎么计量和计价，砌筑中的普通砖是怎么计价，砌块是怎么计价，浇筑混凝土时的泵送混凝土是怎么计价，利用垂直运输工具和人工浇筑是怎么计价。同样在木工、钢筋工、抹灰工、油漆工的分包合同中也存在诸多这样的现象。因为没有详细的单价分析表，在工程施工过程按已完工程量付款则无法计量工程进度款，如果这些工作内容中的一项施工工艺变更，则也没有相关依据调整合同价格。而且大多合同中的工作内容和范围同样不够明确，一些工作究竟应该谁来做在合同中找不到明确的依据，承发双方争执和纠纷就再所难免。
1.3 合同条款中关于进度、质量、安全及现场管理制度的要求不够细，或不够明确。在合同中对进度的要求只是一个总的工期要求，在实际发包中，往往是一个分包队伍只是承包某一分项工程，在施工中受其他工程的进度制约，同时也受到各种因素的影响会发生变化，最后工期达不到合同要求，而发包人却最后按合同办事，使得承包人受到损失。在安全要求上不明确劳保用品由谁提供，如安全帽、安全带是由发包人统一提供还是由承包人自行配备不明确，还有就是现场的安全防护设施是由发包人安装还是由承包人自己设置不明确。对工序质量的检查标准和规定不完善，平时在拨付进度款时没有严格的检查和验收就付了进度款，有些工程直到在竣工验收时才发现问题，这时承包人合同款已经拿得差不多了，工人也都撤场了，再让承包人来返工处理就会引起很多麻烦。现场的各项管理制度在签订合同时没有提供，仅写明承包人进场必须遵守现场及发包人制定的各项管理制度，这些制度里有很多处罚条款，这些条款在签订合同时承包人并不清楚，进场施工时往往会受到许多处罚，结算时被扣除这部分罚金就会很不高兴，甚至引起纠纷。
1.4 工人工资支付和完工结算的条款不合理、不明确，进度款支付不及时，完工时尾款迟迟不付，导致工人不能按时领到工资而恐慌或闹事。在合同中，发包人对承包人确保支付农民工工资的保障缺少规定，对进度款的计量约定不明确;有的发包人在完工应该进行结算时，以没有和建设单位结算、或还没有通过竣工验收、没有核算好工程量等各种理由拖延支付，而劳务承包方因为没有应急资金支付给工人就会导致工人集体性事件的发生。有的发包人在发放工程款时直接发到了“包工头”的手中，而“包工头”并没有足额的发放到工人手中，甚至有的“包工头”卷款私逃，最后工人不得不向发包人讨要工资，而发包人为了避免事态扩大维护社会安定，则必须再支付给这批工人应得的工资。
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上述几方面的问题在目前的建筑市场上均比较常见，归根结底还是劳务分包合同的签订的不规范，承发包双方的法律意识不强，合同管理工作不够细致和重视，在施工过程中往往造成参建各方的经济利益受损，影响企业形象。
2 加强劳务分包合同管理的措施
2.1 要响应建设部[2005]131号文件精神，发包人切实做好合同签订工作中对承包人的资质审查工作，杜绝直接与“包工头”签订合同的形象。在选择承包人时，一定要选择有资质的劳务分包企业进行发包，有些合作多年的“包工头”不具备劳务资质，可以要求他们包括他们的每一个工人与具有劳务资质的劳务分包企业签订劳务合同，审查劳务企业派遣到施工现场的每一个工人是否都有合同，是否劳务企业都为这些工人缴纳了劳动保险及参加了社会保险。在招标或合同谈判时，要求劳务企业要为工人缴纳意外保险，并要求劳务企业具有安全管理人员和支付工人工资的保证金。同时，国家、各地方政府建设行业主管部门及劳动保障部门要加强监管和检查，定期不定期的到施工现场进行检查，重点检查现场的每个工人是否都与劳务公司签有用工合同，检查承包人是否具有相应的劳务分包资质，对检查出来的问题限期整改，问题严重的要对发包人及承包人给予行政处罚和通报批评。
2.2 做好合同签订前的合同分析工作，对合同的每项条款都认真研究和分析，找出风险因素和不公平不合理的合同条款。虽然我国建设部及各地方建设行政主管部门均出台了许多建设工程劳务分包合同示范文本，但在合同中有关进度、质量及安全管理部分的条款均不能做到有针对性，因为建筑工程本身的复杂性、多样性、单件性等特点决定了各工种在不同的地区、不同的工程项目上的施工特点也是各不相同的，这就要求发包人和承包人的企业都要有专门的合同管理人才，在企业生产、技术及经济等部门人员的配合下，对承发包的工作内容进行详细的分析，明确各项专用条款，并制定透明合理的奖罚条款。在合同中明确合同的组成文件及解释顺序，发包人的企业制度或现场的管理制度已经形成的，要在签订合同时作为合同附件一并提交给承包人，在施工过程中形成的双方签字认可的往来文件均要做合同组成文件，并具有优先于合同的效力。合同中亦应明确发包人在施工过程要对每一道工序进行及时的检查和验收，杜绝不合格品流入下道工序，对已完合格的工作内容要履行签字验收手续，并作为发放月进度款的依据，避免在最后结算时产生纠纷。合同签订后，承发包双方都要对管理人员进行详细的合同交底，分析和指出合同中的风险及日常行为中应注意的事项，为合同的顺利履行打下良好的基础。
2.3 要细化合同标的价格条款，由于建设行业劳务工作内容的特殊性，其价格组成也比较多，不同地区、不同工程、不同的材料，不同的施工工艺对同样的工种来说其价格也是不一样的。这就要求在合同签订时，发包人与承包人要针对本工程工作的材料、工艺等方面的特点对每一项可以单独计量的工作内容列出单价。同时要明确结算时的计量口径，是按图纸面积还是按实际面积计量，是以砌体的体积计量还是砖的数量计量，这些都要在合同中写清楚。合同中的单价分析表做得好，便于在施工过程中进度款的计量和支付，也有利于承发包双方进行成本控制和成本分析。
2.4 建立健全劳务分包的工程支付制度，保障现场作业人员工资足额发放，规避因工人得不到工资而发生的群体性事件。在与劳务企业签订合同时，应有在发包人不能按时支付工程款时承包人不得为由拖延发放劳动工人工资的条款，即不论何种情况发生，都应保证工人得到工资。完善工人工资发放的程序和监督，发包人应监督承包人发放工人工资的行为，确保支付的工程进度款和工程款都优先足额发放了工人的工资，要求承包人及时提供由工人本人签名领取了工资的工资发放表，杜绝直接将工程款发放到“包工头”个人手中的现象。
2.5 要加强劳务合同的数字化、信息化管理，充分利用工程项目管理软件和合同管理软件进行劳务分包的动态管理。随时将施工现场的劳动人员数量、工程进度、工程款发放及农民工工资发放情况记录备案，并充分利用网络资源加强承发包人之间的横向联系。建设行政主管部门也应充分目前我国飞速发展的信息管理资源，加强与建筑施工企业之间的管理与交流，做到动态管理，随时掌控建筑市场中的合同履行情况及规章制度的落实情况。
3 结束语
目前，国家及各地方政府明令禁止“包工头”直接承揽分包业务，农民工正逐步被劳务企业或其他企业直接吸纳，我国各地方出台的劳务分包管理办法和劳务分包合同示范文本正日趋完善。但发展劳务企业和贯彻劳务分包合同管理的工作还远没有达到目标，还需要通过社会各部门进行政策引导、严格监管等艰苦努力才能真正的完善建筑行业的劳务市场，切实保障施工企业及农民工的切身权益。这也就要求我们认真学习劳务合同的管理知识，贯彻各地出台的劳务分包管理办法，实事求是的按各地出台的劳务合同示范文本签订劳务合同，为社会的稳步发展和繁荣昌盛做出贡献。
参考文献：
[1]建设部建筑市场管理司.《关于建立和完善劳务分包制度，发展建筑劳务企业的意见》2005年8月5日.
[2]北京市建设委员会.《北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包管理暂行办法》，2009年8月17日.
[3]刘家琛.建筑合同实务全书[M].中国物资出版社，1999.
[4]佘立中.建设工程合同管理[M].同济大学出版社，2005.