2015司法考试《三卷》民事法讲义3
物权的优先效力
(一)物权对债权的优先效力(★★)
1.含义。同一物上同时并存物权与债权时，除非法律另有规定，物权优先于债权得以实现。表现为四种情形：①所有权优先于债权。典型形态是：不动产一物数卖场合，取得不动产所有权的买受人，其所有权优先于未取得所有权的买受人之债权。例如：甲将房屋出卖给乙，交付了房屋但未办理过户登记，此后甲又将房屋出卖给不知情的丙并办理过户登记。所有权人丙即可对乙行使返还原物请求权。而乙只能对甲主张违约责任。②担保物权优先于债权。有物的担保的债权，就担保物得优先于(担保人之)一般债权人而受清偿。同样的道理，物的担保人破产时，担保物不列入破产财产，担保物权人对担保物享有“别除权”(《企业破产法》第109条)。这也是担保物权的价值所在。③用益物权优先于债权。例如：甲村将某土地出租给乙使用，租赁期间，甲村又在该土地上为丙设立土地承包经营权。则丙用益物权优先于乙的租赁权。④具有物权效力的债权优先于不具有物权效力的债权。典型例子是《物权法》第20条规定的预告登记的效力。例如：甲将房屋出卖给乙，双方依约定给乙办理了预告登记，此后，甲未经乙同意又将该房屋出卖给丙。根据《物权法》第20条，甲即使托关系给丙办理了过户登记，丙也不能取得该房屋的所有权，乙有权请求涂销丙的过户登记，并要求甲给自己办理过户登记(甲未经预告登记权利人乙同意，处分该房屋的，不发生物权效力。但甲、丙的买卖合同有效)。
2.例外。在例外情形下，基于特殊政策考量，法律规定同一物上并存物权与债权时，特定债权优先于物权实现。记住这两个例外：①《合同法》第286条规定，的承包人的优先受偿权(工程价款债权)优先于在建设工程上设立的抵押权，还优先于尚未支付一定比例购房款的业主的所有权。②《海商法》第25条第一款规定：“船舶优先权先于船舶留置权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿”。
(二)物权对物权的优先效力(★★★)
同一标的物上并存数个物权时，物权对物权的优先效力按照下列规则确定：①首先，按照法律的规定确定物权之间的优先性。比如：《物权法》第199、239条。再比如：他物权优先于所有权。②法律没有明确规定时，适用“先来后到”规则(“时间在先，权利在先”)，先成立的物权优先于后成立的物权。
【例1】甲先后在自己的土地上为乙、丙设立两个取水地役权，均办理了地役权登记。此后，甲土地上的水源不足，不能同时满足乙、丙的取水地役权。①乙的地役权优先于丙的地役权。②丙的地役权若因此得不到实现，只能向甲主张违约责任。
1.动产质权、抵押权、留置权竞合规则。同一动产上并存质权、抵押权、留置权时，其彼此间的优先性问题十分复杂。(2003-3-38)与(2011-3-7)两次考到其中比较简单的情形。现有必要予以较为详尽的叙述，以备不时之需：
(1)留置权与质权、抵押权之间。分“先成立留置权”还是“后成立留置权”两种情形，作不同处理。
①先设立质权或者抵押权，后成立留置权。则留置权优先与质权、抵押权。《物权法》第239条规定：“同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。”
【例2】甲将自己的汽车抵押给乙，且办理了抵押登记。后甲将汽车交给丙修理，丙因甲不支付到期修理费而将汽车留置。①丙的留置权优先于乙的抵押权。②法理基础是：丙的债权增加了留置物的价值;丙的债权是提供劳务获得的债权(十有八九是丙养家糊口的依靠)。
【例3】甲将自己的汽车质押给乙，质押期间，乙将汽车交给丙保管。此后，丙因乙不支付到期的保管费而将汽车留置。则丙的留置权优先于乙的质权。
②先成立留置权，后设立质权或者抵押权。此时，关键在于质权或者抵押权是谁设立的。又分两种情况：(a)留置权成立后，若动产的所有人以自己的名义再设立的质权、抵押权，则先成立的留置权优先于后设立的质权、抵押权。(b)留置权成立后，若留置权人以自己的名义设立质权、抵押权，则后设立的质权、抵押权优先于先成立的留置权。
【例4】甲将自己的汽车送给乙修理，因欠到期修理费被乙留置。此后，甲又将该汽车抵押给丙。①乙的留置权优先于丙的抵押权。②法理基础：先来后到规则。
【例5】甲将自己的汽车送给乙修理，因欠到期修理费被乙留置。此后，甲因特别需要用汽车给丙设立质权，就给乙说了一箩筐好话，乙同意把汽车交给丙(但乙并不放弃留置权)，甲在汽车上给丙设立质权。①乙的留置权优先于丙的质权。②法理基础：先来后到规则。③当然，根据《担保法解释》第87条，乙的留置权的效力减弱了，不能对抗善意第三人。
【例6】甲将自己的汽车送给乙修理，因欠到期修理费被乙留置。现因乙需要给丙提供担保，乙找到甲，请求甲同意自己用该汽车给丙提供担保，得到甲同意后，乙以自己的名义用该汽车给丙设立质权(抵押权)。①丙的质权、抵押权优先于乙的留置权。②法理基础：担保人的权利总不能优越于被担保之债权人的权利。
【例7】甲将自己的汽车送给乙修理，因欠到期修理费被乙留置。现因乙需要给丙提供担保，乙谎称自己是汽车的所有人，将该汽车质押(抵押)给不知情的丙。①丙善意取得汽车质权(抵押权)。②丙的质权或者抵押权优先于乙的留置权。
(2)质权与抵押权之间。分动产所有人“先抵后质”与“先质后抵”两种情形，作不同处理(注意：为了简化问题，这里只分析动产所有人以自己的名义先后设立质权与抵押权的情形，不考虑质权人或抵押权人以自己的名义设立质权或者抵押权。那样问题太复杂，没有必要。)。
①先设立抵押权，后设立质权。由于《物权法》第188条规定，未登记的动产抵押权，不能对抗善意的第三人。所以：(a)若抵押权已经登记，则抵押权优先于质权;(b)若抵押权未登记，且后来的质权人为善意，则质权优先于未登记的抵押权。
②先设立质权，后设立抵押权。无论后设立的抵押权是否登记，质权均优先于后设立的抵押权。