有学者对诚实原则的历史沿革作了较深入的研究,将起历史发展划分为诚信契约和诚信诉讼的古罗马法,从欧洲近代史上法典编纂运动到得国民法典制定的近代民法, 自1907年<<瑞士民法典>>以来的现代民法三阶段,并归纳了前苏联及东欧社会主义国家的具体化与确定化传统.[49]在2003年以前,学界大多着手于其西方法统的推介与研究.即便实现视角的本土化回归后,对西方法统的研究仍取得不少的突破:有学者研究了西方教会法中的诚信原则,认为其”爱人如爱己”的诚信理念对近代民法的诚信制度的形成作出了重要贡献.[50]

2003年以来,伴随建立社会主义市场经济对诚信的价值要求,诚实信用原则以解决中国面临的诚信危机与问题为己任,进一步推动并加强中国化,研究视角呈现了关注中国现实诚信问题及传统文化的”回家趋势”.有学者率先在民法著作当中增加了”中国古代的诚信原则”的研究成果,[51]赵万一教授则揭示了诚信原则在中国古代典籍中起源.[52]

新近历史起源的研究,已不满足于历程性的描述,而着手从历史发生学的角度,归纳及提炼其逻辑规律.有学者指出,诚实信用原则的生成并非是纯粹道德规范的法律化,而且”不完全合同理论”下交易的本质反映,是历史发展的必然结果.[53]揭示了其生成内涵有必然的公理性.有学者认为从生成时空上界定,诚实信用原则的”现代性社会”的产物,具有明显的”后现代性”特质.[54]有学者运用交叉学科研究的方法,论证诚实信用原则的产生是多学科演进的结果:从哲学的纬度,是理性主义与个人本位向有限理性和社会本位嬗变的结果;从经济学纬度,是”经济人”到”守信经济人”人格塑造的结果;从法学流派纬度,是20世纪批判概念主义的目的法学,自由法学,利益法学推动的结果;从法官角色的纬度,是法律工具到法律工匠转换的结果.[55]另有学者,研究了诚实信用原则的存在基础:①理论基础:实质正义理论和社会妥当性价值取向;②现实基础:历史变革和道德失范的急需;③经济基础:培育和发展市场经济秩序的客观需要;④伦理基础:诚实信用的道德内涵与中国传统诚信观念的契合。[56]

(十)适用:司法化与国际化并行不悖

在立法层面,学界多认为诚实信用原则适用于民法全部领域.但否定该原则“一般条款”的学者则认为仅适用于意定性民事法律关系,不适用于法定性民事法律关系.

在司法适用上.梁慧星教授在学理上作了经典的研究,就诚实信用原则与修正现行法固定,禁止”向一般条款逃避”,类推适用等漏洞补充方法的优先适用,禁止”法律的软化处理”,诚实信用原则与判例先后适用等问题作了深入的研究.[57]还有学者就该原则在大陆法系与普通法系中适用条件和具体司法适用方法作了较深的比较研究，试图揭示两大法系趋同、融合、统一进程中诚实信用原则的标准。[58]有法官从司法务实的角度,具体探讨了该原则对法官自由裁量权,自由心证等审判行为的制约问题,提出了具体而明确的制约方案和适用要求。[59]

近年,还有学者就诚信原则在WTO法中的适用主体,法律渊源,具体内容,适用要求等作了研究,[60]反映了构建国际民商新秩序对诚实信用原则的需求以及该原则适用的国际化趋势。

注释:

[1] 参佟柔主编的<<中国民法>>,法律出版社1990年版,这是笔者找到我国民法学界论述包括诚实信用原则在内的民法基本原则的最早的资料.值得注意的是,其在计划经济时代的民法学并不构成一个普遍性的理论问题,可参周大伟主编:<< 佟柔中国民法讲稿>>,北京大学出版社2008年版.直到如今,尚有一些民法学教材并不谈论”民法基本原则”|问题,如史尚宽著<<民法总论>>,中国政法大学2000年3月版;郑云端著<<民法总论>>(第三版),北京大学2009年版;李宜琛著<<民法总则>>,中国方正出版社2004年版.

[2] 参徐海燕编著:<<民法总论>>,对外经济贸易大学出版社2004年2月版.

[3] 赵万一教授主编:<<公序良俗问题的民法解读>>,法律出版社2007年12月版,第151页.

[4] [德]Reinhard Zimmernann[英]Simon Whitaaker主编:<<欧洲合同法中的诚信原则(Good Faith in European Contract Law)>>,丁广宇等译,林嘉审校,法律出版社2005年3月出版,第22页.

[5] 杨震主编:<<民法学>>,中国人民大学出版社2009年8月版,第21页.

[6] 刘凯湘教授主编的<<民法总论>>,北京大学出版社2006年4月版.

[7] 参尹田主编:<,民法教程>>,法律出版社2006年6月版,第12页.

[8] 姚欢庆著:<<民法精义>>,中国法制出版社2007年3月版,第7页.

[9] 参赵万一教授主编:<<公序良俗问题的民法解读>>,法律出版社2007年12月版,第153页.

[10] 蒋月主编:<<民法总论>>,厦门大学出版社2007年12月版,第58-59页.

[11] 参王卫国主编:<<民法学>>,中国政法大学出版社2007年11月版,第18-19页.

[12] 参李锡鹤著:<<民法基本理论若干问题>,人民出版社2007年4月版,第433-434页

[13] 陈信用主编:<<民法>>,浙江大学出版社2010年1月版,第22页.

[14] 苏号明著:<<民法总论>>,法律出版社2006年8月版,第47页.

[15] 参陈历幸等著:<<民法理念与运作>>,上海人民出版社2005年3月版,第200-289页;王全弟主编:<<民法总论>>,复旦大学出版社2004年8月版,第59页; 姚欢庆著:<<民法精义>>,中国法制出版社2007年3月版,第7页.

[16] 王全弟主编:<<民法总论>>,复旦大学出版社2004年8月版,第59页.

[17] 参高富平主编:<民法学>,法律出版社2005年7月版,第20-22页.

小编为您准备的关于民商法上诚实信用原则的研究综述，希望可以帮到您！

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