三、我国私募证券转售的现状和问题

2013年6月1日实施《证券投资基金法》首次将非公开募集基金纳入调整范围，这意味着私募证券投资基金获得合法地位，对资本市场的长期健康发展提供了有力的制度支持。新法第八十八条明确规定“非公开募集基金应当向合格投资者募集，合格投资者累计不得超过二百人。前款所称合格投资者，是指达到规定资产规模或者收入水平，并且具备相应的风险识别能力和风险承担能力、其基金份额认购金额不低于规定限额的单位和个人。合格投资者的具体标准由国务院证券监督管理机构规定。”该条对合格投资者的人数进行了限制不得超过200人。笔者认为“200人”的标准源于《公司法》设立股份有限公司的发起人数要求。第九十二条也规定了私募发行的方式“非公开募集基金，不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金，不得通过报刊、电台、电视台、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会等方式向不特定对象宣传推介。”此外，新法的第八十九条、第九十条、第九十三条分别对非公开募集基金的托管以及托管人的职责、非公开募集基金制定并签订基金合同做出了规定。

但新法并未对私募证券的相关概念做出合理的界定。目前，我国立法对证券私募的界定倾向于采取结构主义方式，这与世界先进的立法经验相。此外，对转售者的规制也相对较少。

四、完善我国私募证券转售的美国法借鉴

（一）私募证券转售及其相关概念的界定需确定《证券投资基金法》（2012年修订版）对私募的界定侧重于结构主义，如“非公开募集基金应当向合格投资者募集，合格投资者累计不得超过二百人”：“不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金，不得通过报刊、电台、电视台、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会等方式向不特定对象宣传推介”。实际上，该种界定方式不能准确的界定私募的本质，应该兼顾功能性主义界定。诚然，结构性界定，易于判断，节约成本，而功能性界定，虽然界定更为准确，但司法成本较高。此外“累计不得超过二百人”的计算方法也需要确定。